asyan.org
добавить свой файл
1
Новомосковський міськрайонний суд

м. Новомосковська

51200, м. Новомосковськ,

Дніпропетровської області,

вул. Велика Ковалівка, 10 Б.
ПОЗИВАЧ: Ткаченко Людмила Павлівна

51200, м. Новомосковськ,

Дніпропетровської області,

вул. Велика Ковалівка, 4/119,

тел.: +380965454833.
ПРЕДСТАВНИК ПОЗИВАЧА: Ткаченко Роман Анатолійович

49000, м. Дніпропетровськ,

вул. Калинова, 100/107,

тел.: +380677603524,

e-mail: apis_roma@ukr.net
ВІДПОВІДАЧ: Житлово-будівельний кооператив

«Чайка»

51200, м. Новомосковськ,

Дніпропетровської області,

вул. Велика Ковалівка, 4,

код ЄДРПОУ 24230087
ТРЕТЯ ОСОБА: Виконавчий комітет

Новомосковської міської ради

51200, м. Новомосковськ,

Дніпропетровської області,

вул. Радянська, 14,

код ЄДРПОУ 04052206

П О З О В Н А З А Я В А

про визнання фінансово-господарської діяльності Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» незаконною та зобов’язання припинити здійснення фінансово-господарської діяльності з надання житлово-комунальних послуг
21 лютого 2011 року відбулося засідання Новомосковського міськрайонного суду під головуванням судді Крохмалюк І.П. по цивільній справі № 2-566, на якому були отримані та зафіксовані судом та мною (з додержанням процесуальних норм) за допомогою звукозаписувальних технічних засобів певні пояснення на задані питання від представників Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» по предмету позову.

Так, представниками Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» було повідомлено, що Житлово-будівельний кооператив «Чайка» надає Ткаченко Людмилі Павлівні та іншим мешканцям будинку, що мешкають в будинку № 4 по вулиці Велика Ковалівка в місті Новомосковську Дніпропетровській області житлово-комунальні послуги у розумінні статті 1 Закону України «Про житлово-комунальні послуги», а саме:

- з централізованого опалення;

- з утримання будинку та прибудинкової території (прибирання внутрішньобудинкових приміщень та прибудинкової території, санітарно-технічне обслуговування, обслуговування внутрішньобудинкових мереж, утримання ліфтів, освітлення місць загального користування, поточний ремонт, вивезення побутових відходів);

- з управління будинком (балансоутримання, укладання договорів на виконання послуг, контроль виконання умов договору);

- з ремонту приміщень (заміна та підсилення елементів конструкцій та мереж, їх реконструкція, відновлення несучої спроможності несучих елементів конструкцій).

При цьому податки, встановлені діючим законодавством України, Житлово-будівельним кооперативом «Чайка» не сплачуються з приводу того, що ця організація є неприбутковою.

Крім того, представниками Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» було повідомлено, що грошові кошти, які нараховуються Житлово-будівельним кооперативом «Чайка» за надані житлово-комунальні послуги, отримуються від мешканців будинку № 4 (споживачів) призначеними по кожному під’їзду будинку уповноваженими особами Житлово-будівельного кооперативу «Чайка». В свою чергу документи, обов’язковість ведення яких встановлена Постановою Правління Національного банку України № 637 від 15 грудня 2004 року «Про затвердження Положення про ведення касових операцій у національній валюті в Україні», Житлово-будівельним кооперативом «Чайка» не ведуться.

В зв’язку з вище викладеним, вважаю, що своїми діями Житлово-будівельний кооператив «Чайка» та його посадові особи, зловживаючи своїми повноваженнями, грубо та на протязі тривалого часу порушують діюче законодавство України, порушують особисті права та інтереси Ткаченко Людмили Павлівни та мешканців будинку № 4 по вулиці Велика Ковалівка в місті Новомосковськ, завдаючи зазначеним особам та державі значної матеріальної шкоди. Таким чином фінансово-господарська діяльність Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» з надання житлово-комунальних послуг з централізованого постачання гарячої води та централізованого опалення, а також вивезення побутових відходів тощо; з надання житлово-комунальних послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій (прибирання внутрішньобудинкових приміщень та прибудинкової території, санітарно-технічне обслуговування, обслуговування внутрішньобудинкових мереж, утримання ліфтів, освітлення місць загального користування, поточний ремонт, вивезення побутових відходів тощо; з надання житлово-комунальних послуг з управління будинком, спорудою або групою будинків (балансоутримання, укладання договорів на виконання послуг, контроль виконання умов договору тощо); з надання житлово-комунальних послуг з ремонту приміщень, будинків, споруд (заміна та підсилення елементів конструкцій та мереж, їх реконструкція, відновлення несучої спроможності несучих елементів конструкцій тощо) є незаконною, а саме виходячи с наступного:
1. Згідно статті 23 Закону України «Про кооперацію», кооперативи мають право провадити будь-яку господарську діяльність, передбачену статутом і не заборонену законом. Оподаткування, облік і звітність у кооперативі здійснюються у порядку, передбаченому законодавством. Згідно статті 24 Закону України «Про кооперацію», кооперативи реалізують товари та надають послуги за цінами і тарифами, встановленими самостійно, а у випадках, передбачених законом, - за державними цінами і тарифами. Кооперативи мають право реалізувати товари та надавати послуги за цінами і тарифами, що встановлюються на договірних засадах, окремо для членів кооперативу та інших осіб.

Довідка з єдиного державного реєстру підприємств та організацій України № 780, в розділі «Види діяльності за КВЕД» зазначений вид діяльності - «Управління нерухомим майном».

Згідно з Класифікатором видів економічної діяльності, затвердженим Наказом Держспоживстандарту України № 375 від 26 грудня 2005 року, код КВЕД 70.32.0 визначає «Управління нерухомим майном». Цей підклас включає:

- управління від імені власника житловою нерухомістю: виконання комплексу послуг із забезпечення функціонування житлового та нежитлового нерухомого майна (поточне обслуговування та ремонт, контроль систем опалення та кондиціювання, прибирання та загальний догляд за приміщеннями тощо); послуги консьєржа; управління житлом та іншим нерухомим майном у співвласності.

Цей підклас включає також:

- послуги агентств зі збору орендної платні.

Такі види господарської діяльності як надання житлово-комунальних послуг з теплопостачання; житлово-комунальних послуг з вивезення побутових відходів; житлово-комунальних послуг з капітального ремонту та обслуговування каналізаційних, водопровідних, електричних мереж; житлово-комунальних послуг з утримання будинку та прибудинкової території не передбачені статутом Житлово-будівельного кооперативу «Чайка». Здійснення ж зазначених видів господарської діяльності та не сплата податків є незаконним.
2. Закон України «Про житлово-комунальні послуги» визначає основні засади організаційних, господарських відносин, що виникають у сфері надання та споживання житлово-комунальних послуг між їхніми виробниками, виконавцями і споживачами, а також їхні права та обов'язки.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про житлово-комунальні послуги»:

- житлово-комунальні послуги це результат господарської діяльності, спрямованої на забезпечення умов проживання та перебування осіб у жилих і нежилих приміщеннях, будинках і спорудах, комплексах будинків і споруд відповідно до нормативів, норм, стандартів, порядків і правил;

- балансоутримувач будинку, споруди, житлового комплексу або комплексу будинків і споруд (далі - балансоутримувач) - власник або юридична особа, яка за договором з власником утримує на балансі відповідне майно, а також веде бухгалтерську, статистичну та іншу передбачену законодавством звітність, здійснює розрахунки коштів, необхідних для своєчасного проведення капітального і поточного ремонтів та утримання, а також забезпечує управління цим майном і несе відповідальність за його експлуатацію згідно з законом;

- виконавець - суб'єкт господарювання, предметом діяльності якого є надання житлово-комунальної послуги споживачу відповідно до умов договору;

- виробник - суб'єкт господарювання, який виробляє або створює житлово-комунальні послуги;

- власник приміщення, будинку, споруди, житлового комплексу або комплексу будинків і споруд - фізична або юридична особа, якій належить право володіння, користування та розпоряджання приміщенням, будинком, спорудою, житловим комплексом або комплексом будинків і споруд, зареєстроване у встановленому законом порядку;

- комунальні послуги - результат господарської діяльності, спрямованої на задоволення потреби фізичної чи юридичної особи у забезпеченні холодною та гарячою водою, водовідведенням, газо- та електропостачанням, опаленням, а також вивезення побутових відходів у порядку, встановленому законодавством;

- норми споживання - кількісні показники споживання житлово-комунальних послуг, затверджені згідно із законодавством відповідними органами виконавчої влади та органами місцевого самоврядування;

- споживач - фізична чи юридична особа, яка отримує або має намір отримати житлово-комунальну послугу;

- управитель - особа, яка за договором з власником чи балансоутримувачем здійснює управління будинком, спорудою, житловим комплексом або комплексом будинків і споруд (далі - управління будинком) і забезпечує його належну експлуатацію відповідно до закону та умов договору;

- утримання будинків і прибудинкових територій - господарська діяльність, спрямована на задоволення потреби фізичної чи юридичної особи щодо забезпечення експлуатації та/або ремонту жилих та нежилих приміщень, будинків і споруд, комплексів будинків і споруд, а також утримання прилеглої до них (прибудинкової) території відповідно до вимог нормативів, норм, стандартів, порядків і правил згідно із законодавством;

- якість житлово-комунальної послуги - сукупність нормованих характеристик житлово-комунальної послуги, що визначає її здатність задовольняти встановлені або передбачувані потреби споживача відповідно до законодавства.

Відповідно до статті 3 Закону України «Про житлово-комунальні послуги», предметом регулювання цього Закону є правовідносини, що виникають між виробниками, виконавцями, споживачами у процесі створення, надання та споживання житлово-комунальних послуг. Суб'єктами цього Закону є органи виконавчої влади, органи місцевого самоврядування, власники, виробники, виконавці та споживачі житлово-комунальних послуг. Таким чином положення Закону України «Про житлово-комунальні послуги» це спеціалізовані норми та норми спеціальної дії, та які не потребують додаткового тлумачення.

Визначення виконавця житлово-комунальних послуг згідно із статтею 7 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» віднесено до повноважень органів місцевого самоврядування. Статтею 27 згаданого Закону передбачено застосування конкурсних засад при наданні житлово-комунальних послуг та укладанні договорів. Перелік житлово-комунальних послуг, право на здійснення яких виборюється на конкурсних засадах, визначає орган місцевого самоврядування.

Порядок проведення конкурсу з надання житлово-комунальних послуг затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 21.07.2005 р. N 631. З метою упорядкування правовідносин, що виникають між виробниками, виконавцями і споживачами у процесі надання та споживання житлово-комунальних послуг, та створення правового поля для визначення виконавця житлово-комунальних послуг наказом Держжитлокомунгоспу від 25.04.2005 р. N 60 затверджено Порядок визначення виконавця житлово-комунальних послуг у житловому фонді, який зареєстровано у Мін'юсті 19.05.2005 р. за N 541/10821.

Враховуючи викладене орган місцевого самоврядування повинен затвердити Перелік житлово-комунальних послуг, право на здійснення яких виборюється на конкурсних засадах, і забезпечити проведення таких конкурсів в установленому порядку. Виконавці житлово-комунальних послуг, які не будуть включені до згаданого переліку, визначаються органом місцевого самоврядування згідно із Порядком визначення виконавця житлово-комунальних послуг у житловому фонді. Відповідно до цього Порядку виконавцем житлово-комунальних послуг може бути суб'єкт господарювання, предметом діяльності якого є надання відповідних житлово-комунальних послуг та який може забезпечити виконання обов'язків, визначених у частині другій статті 21 Закону України «Про житлово-комунальні послуги». Але в даному разі, відповідно до редакції Статуту, який надав Житлово-будівельний кооператив «Чайка», метою діяльності кооперативу є:

- здійснення функцій, що забезпечують реалізацію прав власників квартир на володіння та користування спільним майном кооперативу;

- сприяння членам кооперативу в отриманні житлово-комунальних та інших послуг належної якості за обґрунтованими цінами;

- забезпечення експлуатації і ремонту належного йому будинку та утримання прибудинкової території за рахунок коштів кооперативу на засадах самооплатності;

- дотримання власниками квартир жилих і нежилих приміщень будинку вимог Правил користування приміщеннями житлових будинків та прибудинковими територіями.

Тобто, Статутом Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» не передбачено взагалі надання житлово-комунальних послуг.

Окрім того, Порядком передбачено, що виконавець житлово-комунальних послуг визначається органами місцевого самоврядування, крім випадків коли власник (власники) житлових будинків бажає (бажають) визначити виконавця житлово-комунальних послуг самостійно. Органи місцевого самоврядування чи власник (власники) житлових будинків може (можуть) визначати виконавців всіх або окремих житлово-комунальних послуг. Власник (власники) житлових будинків може (можуть) уповноважити на визначення виконавців житлово-комунальних послуг виконавця послуги з управління будинком, спорудою або групою будинків.

Отже, житлово-будівельні кооперативи мають право за власним бажанням самостійно визначати виконавців житлово-комунальних послуг. У разі відсутності такого бажання виконавців послуг визначає орган місцевого самоврядування.

Відповідно до статті 3 Закону України «Про житлово-комунальні послуги», Новомосковською міською радою (51200, Дніпропетровська обл., місто Новомосковськ, вулиця Радянська, будинок № 14, код ЄДРПОУ 34359199, http://www.novomoskovsk-rada.gov.ua) був визначений наступний перелік підприємств - виконавців житлово-комунальних послуг:

Назва підприємства

Вид діяльності

Адреса, тeлефон

Дочірнє підприємство обласного комунального підприємства «Дніпротеплоенерго» - «Новомосковськтеплоенерго»

надання послуг з теплопостачання

вул. М.Головка,17,
т. 69-04-14,

69-04-41

КП «Новомосковське виробниче водопровідно-каналізаційне господарство»

надання послуг водопостачання та водовідведення

вул. Жовтнева,10
т.38-02-92 вул. З.Білої,69-В,

т. 38-04-32(аб.від.)

Товариство з обмеженою відповідальністю керуюча компанія «КомЕнерго "Новомосковськ»

надання послуг населенню по утриманню
житлового фонду та прибудинкових територій

пров. Парковий,4А,
т. 7-56-78

Соціально - комунальне управління «Трубник»

надання послуг населенню по утриманню
житлового фонду та прибудинкових територій

пл. Леніна,16,

т.7-76-87

Комунальне підприємство «Новомосковський комбінат комунальних підприємств»

озеленення території
міста та благоустрій

вул. З.Білої,16,

т. 7-53-85

Міське комунальне підприємство «Новомосковський комбінат комунальних підприємств»

вивіз твердих
побутових відходів

вул. В.Ковалівка,14
т. 7-83-74

Комунальне підприємство «Новомосковське міське бюро технічної інвентаризації»

приватизація та паспортизація
житлового фонду

вул. Радянська,22,
т. 2-42-22

Новомосковське комунальне підприємство «Профдезінфекція»

дезінфекція

вул. Сучкова,66,
т. 69-02-88

ТОВ НВФ «Підйомник»

ремонт ліфтів

вул. Сучкова,52/15,

т. 7-19-58

В свою чергу Житлово-будівельний кооператив «Чайка» не брав участі у конкурсах на набуття права виконувати житлово-комунальні послуги на певній території відповідно до Закону України «Про житлово-комунальні послуги».
3. Додатково, є незаконним здійснення та несплата податків Житлово-будівельним кооперативом «Чайка» з діяльності з управління будинком (балансоутримання, укладання договорів на виконання послуг, контроль виконання умов договору).

Так, згідно статті 355 Цивільного Кодексу України, багатоквартирний будинок № 4 по вулиці Велика Ковалівка в місті Новомосковськ є спільною частковою власністю власників всіх приміщень у цьому будинку. Відповідно до частини 2 статті 382 Цивільного кодексу України, власникам квартир у багатоквартирному житловому будинку належать на праві спільної сумісної власності приміщення загального користування, опорні конструкції будинку, механічне, електричне, сантехнічне та інше обладнання, яке обслуговує більше однієї квартири, а також споруди, будівлі, які призначені для забезпечення потреб усіх власників квартир, а також власників нежитлових приміщень, які розташовані у житловому будинку.

Згідно статті 358 Цивільного Кодексу України, право спільної часткової власності здійснюється співвласниками за їхньою згодою. Тобто, виключно власники квартир мають право колективно визначати долю своєї співвласності, в тому числі - визначати виконавця послуг з управління будинком, надання послуг з утримання будинку, споруд та прибудинкової території, надання комунальних послуг, визначати порядок використання та розпорядження майном загального користування.

Співвласники будинку ніколи не приймали колективного рішення про те, що всі ці функції має виконувати саме Житлово-будівельний кооператив «Чайка», а тому Житлово-будівельний кооператив «Чайка» самовільно привласнив собі без будь-яких правових підстав право розпоряджатись колективним майном співвласників багатоквартирного будинку № 4 по вулиці Велика Ковалівка в місті Новомосковськ та протизаконно намагається нав'язати свої практично неіснуючі «комунальні» послуги по відверто завищеним цінам та які не потрібні споживачам, оскільки вони не є споживачами вказаних послуг.
4. Згідно підпункту 7.11.7 пункту 7.11. статті 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» та пункту 157.8. статті 157 Податкового кодексу України (в період з 01.01.2011 року), від оподаткування можуть бути звільнені доходи Житлово-будівельного кооперативу «Чайка», як неприбуткової організації, отримані ним у вигляді внесків, коштів або майна, які надходять для забезпечення потреб його основної діяльності, та у вигляді доходів, отриманих у вигляді процентів, дивідендів, роялті, страхових виплат і відшкодувань, а також орендних (лізингових) платежів за договорами оперативної оренди (пасивних доходів). Таким чином, доходи (прибутки) отримані Житлово-будівельним кооперативом «Чайка» від господарської діяльності з надання житлово-комунальних послуг з централізованого опалення; з утримання будинку та прибудинкової території (прибирання внутрішньобудинкових приміщень та прибудинкової території, санітарно-технічне обслуговування, обслуговування внутрішньобудинкових мереж, утримання ліфтів, освітлення місць загального користування, поточний ремонт, вивезення побутових відходів); з ремонту приміщень (заміна та підсилення елементів конструкцій та мереж, їх реконструкція, відновлення несучої спроможності несучих елементів конструкцій) повинні обкладатися податком за встановленими діючим законодавством ставками. Але, податки Житлово-будівельним кооперативом «Чайка» не сплачуються.

За підсумками перевірки __________________________ податкової було виявлено ряд порушень норм діючого законодавства, а саме _________________________________________________________________________.
5. Положенням про ведення касових операцій у національній валюті в Україні, затвердженого Постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 року N 637, визначено порядок ведення касових операцій у національній валюті України підприємствами, а також окремі питання організації банками роботи з готівкою, а саме: вимоги до організації готівкових розрахунків, порядок оформлення касових операцій, порядок ведення касової книги та обов'язки касира, та порядок визначення строків здавання готівкової виручки (готівки) та розрахунку ліміту каси.

Не зважаючи на встановлення обов’язковості щодо обліку операцій з готівкою в касі, з дотриманням чинних обмежень, Житлово-будівельний кооператив «Чайка», а саме його посадові особи, з метою досягнення певної мети, яка прямо протирічить діючому законодавству і порушує права та законні інтереси Ткаченко Людмили Павлівни та мешканців будинку № 4 та держави, здійснюють неправомірні дії.

Так, приймаючи відповідну грошову суму, не ведеться облік розміру грошових надходжень та особи, яка сплатила відповідні кошти. В подальшому, при здійсненні розрахунку з підрядниками, постачальниками або іншими господарюючими суб’єктами виконується переказ готівки від невизначеної особи, яка діє від імені Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» на рахунок вказаних підрядників, постачальників або інших господарюючих суб’єктів. В даному випадку, така схема несе в собі непрозорість та відсутність можливості співставити загальну суму надходжень від мешканців будинку з зазначенням особи та загальну суму, що сплачується підрядникам, постачальникам або іншим господарюючим суб’єктам. Додатково, також застосовується інша схема фінансової операції, при якій кошти отримуються від мешканців будинку, перераховуються на рахунок Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» і потім на рахунок підрядників, постачальників або інших господарюючих суб’єктів. Як перша так і друга схема дає змогу посадовим особам Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» привласнювати грошові кошти та прикривати ці дії від мешканців псевдо оборудками. Слід також зазначити, що значна частина правовідношень відбувалася з фізичними особами-підприємцями, які в свою чергу були платниками єдиного податку. Тобто, ціна робіт (послуг) для Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» фізичними особами-підприємцями зазначалася на рівні зібраної Житлово-будівельним кооперативом «Чайка» суми з мешканців будинку. Але фактично сума винагороди була меншою, а різниця між сплаченою мешканцями будинку сумою та фактично сплаченою фізичним особам-підприємцям привласнювалась посадовими особами Житлово-будівельного кооперативу «Чайка».
6. Згідно із частиною 1 статті 4 Закону України «Про житлово-комунальні послуги», законодавство України у сфері житлово-комунальних послуг базується на Конституції України і складається з нормативно-правових актів у галузі цивільного, житлового законодавства, зазначеного Закону та інших нормативно-правових актів, що регулюють відносини у сфері житлово-комунальних послуг.

Відповідно до статті 509 Цивільного кодексу України зобов’язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов’язку. Зобов’язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 Цивільного кодексу України. Згідно з пунктом 2 статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до частини 1 статті 16 Закону України «Про житлово-комунальні послуги», порядок надання житлово-комунальних послуг, їх якісні та кількісні показники мають відповідати умовам договору та вимогам законодавства. Згідно вимог статті 19 Закону України «Про житлово-комунальні послуги», відносини між учасниками договірних відносин у сфері житлово-комунальних послуг здійснюються виключно на договірних засадах. В свою чергу обов’язок підготовлення та укладення із споживачем договору на надання житлово-комунальних послуг з визначенням відповідальності за дотримання умов його виконання згідно з типовим договором, відноситься до обов’язків Виконавця послуг. Згідно зі статтею 29 зазначеного Закону, договір на надання житлово-комунальних послуг у багатоквартирному будинку укладається між власником квартири, орендарем чи квартиронаймачем та балансоутримувачем або уповноваженою ним особою. Процедура погодження умов договору відбувається протягом одного місяця з дня внесення проекту договору однією із сторін. Відповідно до частини 2 статті 638 Цивільного кодексу України, договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другою стороною.

Отже, зі змісту наведених норм вбачається, що пропозиція щодо укладення договору на надання житлово-комунальних послуг повинна бути зроблена виконавцем. При цьому згідно зі статтею 641 Цивільного кодексу України, зроблена пропозиція має містити істотні умови договору і виражати намір особи, яка її зробила, вважати себе зобов’язаною у разі її прийняття.

Типові договори про надання послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій та про надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення затверджені постановами Кабінету Міністрів України від 20.05.2009 року № 529 та від 21.07.2005 року N 630.

Але Житлово-будівельний кооператив «Чайка» не робив пропозиції споживачам щодо укладення договорів про надання послуг з утримання будинку та прибудинкової території та про надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, не надавав проектів договору, погодження у встановленому порядку істотних та інших умов договорів здійснено не було.

При цьому, варто зазначити, що Житлово-будівельний кооператив «Чайка» не визначений Виконавцем послуг у розумінні статті 1 Закону України «Про житлово-комунальні послуги», та можливості виконання ним обов’язків передбачених статтею 21 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» у останнього відсутні.

Посилання Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» на те, що зобов’язання у споживачів виникли на підставі Статуту Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» є безпідставними, оскільки статут це локальний нормативно-правовий акт, а не правочин та, згідно статті 8 Закону України «Про кооперацію», статут кооперативу є правовим документом, що регулює його діяльність. В свою чергу, слід виходити з того, що до нього не можуть застосовуватися положення норм матеріального права, які зазвичай застосовуються до правочинів. Дана позиція викладена в Постанові Пленуму Верховного суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» від 24 жовтня 2008 року № 13 та в Рекомендації Президії Вищого господарського суду України «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин» від 28 грудня 2007 року № 04-5/14.

На разі, якщо і взяти до уваги «міркування» Житлово-будівельного кооператива «Чайка» щодо того, що на підставі лише тільки Статуту Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» у споживачів виникли певні зобов’язання щодо сплати наданих житлово-комунальних послуг, то в даному разі необхідно взяти до уваги те, що певна частина споживачів в загалі не була ознайомлена під підпис з положеннями Статуту Житлово-будівельного кооперативу «Чайка».

В даному разі особливу увагу слід звернути на те, що певна частина споживачів не приймала участі в затвердженні нової редакції статуту Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» від 13 квітня 2008 року. Споживачів не ознайомили з проектом статуту в новій редакції, а також не повідомили про дату та час проведення загальних зборів, на якому затвердили нову редакцію статуту.

Таким чином, враховуючи вище викладене, у споживачів будинку № 4 не виникали які небудь обов’язки перед Житлово-будівельним кооперативом «Чайка», через відсутність цивільно-правових відносин між ними та Житлово-будівельним кооперативом «Чайка». Крім того, згідно статті 12 Цивільного кодексу України, споживачі здійснюють свої цивільні права вільно, на власний розсуд. Нездійснення споживачами своїх цивільних прав не є підставою для їх припинення, крім випадків, встановлених законом. Тобто, сплата чи несплата грошової суми, визначеної Житлово-будівельним кооперативом «Чайка», є правом споживачів, та в жодному разі не є його обов’язком.
7. Стаття 116 Земельного кодексу України встановлює, що громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом або за результатами аукціону. Набуття права на землю громадянами та юридичними особами здійснюється шляхом передачі земельних ділянок у власність або надання їх у користування.

В даному разі, у Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» відсутні право власності або право користування на земельну ділянку що розташована під будинком № 4 по вулиці Велика Ковалівка в місті Новомосковськ, а також на прилеглу до будинку земельну ділянку. Відсутнє також підтвердження відповідного документування операцій з земельними ресурсами, оформленого згідно первинних документів. Землі ж є об’єктом бухгалтерського обліку і віднесені до складу основних засобів. Але в даному разі наявні у Житлово-будівельним кооперативом «Чайка» документи не містять зазначеної інформації та відомостей про проведення інвентаризації. В свою чергу, інвентаризації повинні підлягати усі землі, що належать юридичній особі (власні земельні ділянки, орендовані та ті, які належать на правах користування).

Таким чином, залишаються непідтвердженими розмір земельної території, який обслуговується Житлово-будівельним кооперативом «Чайка» та підстави, на яких у останнього виникає право або обов’язок з обслуговування прибудинкової території і отримання за це грошової винагороди.
8. Згідно пункту 4 Правил користування тепловою енергією, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України № 1198 від 03.10.2007 року, користування тепловою енергією допускається лише на підставі договору купівлі-продажу теплової енергії між споживачем і теплопостачальною організацією. Договори укладаються відповідно до типових договорів. Форми типових договорів затверджуються центральним органом виконавчої влади у сфері теплопостачання. Згідно пункту 23 вище зазначених Правил, у споживачів, що не мають приладів комерційного обліку, обсяг фактично спожитої теплової енергії розраховується відповідно до теплового навантаження, визначеного у договорі, з урахуванням середньомісячної фактичної температури теплоносія в теплових мережах теплопостачальної організації, середньомісячної температури зовнішнього повітря та кількості годин (діб) роботи тепловикористального обладнання в розрахунковому періоді.

Але в даному разі, між Житлово-будівельним кооперативом «Чайка» та споживачами не укладалися договори про надання послуг з централізованого опалення та постачання гарячої води, в зв’язку з чим показник теплового навантаження по квартирам будинку № 4 є не визначений.

Крім того, певні споживачі будинку № 4 відключилися від внутрішньобудинкової мережі теплопостачання, Але не зважаючи на це Житлово-будівельний кооператив «Чайка» продовжує безпідставно нараховувати споживачам грошові суми в якості платні за послуги з централізованого опалення та постачання гарячої води, що в свою чергу викривляє показники об’єму спожитої теплової енергії. Останнє дає всі підстави стверджувати, що Дочірнє підприємтсво обласного комунального підприємтсва «Дніпротеплоенерго» - «Новомосковськтеплоенерго», до речі яке визначене виконавцем послуг в місті Новомосковську (http://www.novomoskovsk-rada.gov.ua/index.html), отримує державні кошти на покриття різниці в тарифі саме на ту площу, що фактично не опалюється.
9. Виходячи з наявної інформації що була надана Житлово-будівельним кооперативом «Чайка», споживачам будинку № 4 надаються житлово-комунальні послуги у розумінні статті 1 Закону України «Про житлово-комунальні послуги».

Згідно частини 2 статті 32 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» розмір плати за комунальні послуги розраховується виходячи з розміру затверджених цін/тарифів та показань засобів обліку або за нормами, затвердженими в установленому порядку.

Частиною 2 статті 14 та частиною 1 статті 31 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» встановлено, що ціни/тарифи на комунальні послуги та послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій формуються і затверджуються органами виконавчої влади та органами місцевого самоврядування відповідно до їхніх повноважень, визначених законом, в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до абзацу 6 частини 2 «Порядку формування тарифів на послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів Україна від 20 травня 2009 року № 529 житлово-комунальні послуги надаються відповідно до затвердженого (погодженого) рішенням органу місцевого самоврядування тарифу, його структури, періодичності та строків надання послуг. Копія такого рішення є невід'ємною частиною договору про надання послуг.

В порушення вказаних норм діючого законодавства України, Житлово-будівельний кооператив «Чайка» самовільно нараховує квартплату за тарифами, завищеними, економічно не обґрунтованими і не погодженими із органами місцевого самоврядування.

Крім цього, Житлово-будівельний кооператив «Чайка» нав’язує споживачам і включає до загальної суми боргу ті послуги (ліфти, вивезення побутових відходів, капітальний ремонт та обслуговування каналізаційних, водопровідних, електричних мереж та інші), які, відповідно до законодавства, мають регулюватись окремими договорами.

За ствердженнями посадових осіб Житлово-будівельного кооперативу «Чайка», тарифи на житлово-комунальні послуги затверджені рішенням загальних зборів Житлово-будівельного кооперативу «Чайка». За своєю правовою природою вказане рішення загальних зборів є локальним нормативно-правовим актом, тобто актом, виданим житлово-будівельним кооперативом для регламентації своїх внутрішніх питань та який поширюється на членів Житлово-будівельного кооперативу «Чайка». Даний акт спрямований на деталізацію вимог загальної норми права стосовно умов діяльності організації та визначає коло осіб, які підпадають під дію нормативно-правового акту, тобто в яких на підставі цього нормативно-правового акту виникають конкретні юридичні права та обов'язки.

Але, частина 2 і 3 статті 57 Конституції України містить чітке правило, що закони та інші нормативно-правові акти, які визначають права і обов'язки громадян, мають бути доведені до відома населення в порядку, встановленому законом. Нормативно-правові акти не доведені до відома населення у порядку, встановленому законом, є нечинними.

Таким чином, оскільки рішення загальних зборів Житлово-будівельного кооперативу «Чайка», якими було затверджено тарифи на житлово-комунальні послуги, не доведені до відома мешканців будинку № 4 належним чином, вони є нечинними та такими, які не можуть братися до уваги.
10. Житлово-будівельний кооператив «Чайка» здійснює надання житлово-комунальної послуги з теплопостачання мешканцям будинку № 4, посилаючись на укладений ним Договір на відпуск теплової енергії № 170 від 15 вересня 2007 року. Але зазначений договір містить в собі фіктивний характер.

Відповідно до статті 16 Закону України «Про житлово-комунальні послуги», порядок надання житлово-комунальних послуг, їх якісні та кількісні показники мають відповідати умовам договору та вимогам законодавства. Відповідно до статті 19 Закону України «Про житлово-комунальні послуги», відносини між учасниками договірних відносин у сфері житлово-комунальних послуг здійснюються виключно на договірних засадах.

Згідно з листом Міністерства з питань житлово-комунального господарства «Щодо укладання договорів на надання житлово-комунальних послуг між житлово-будівельними кооперативами, ОСББ та їх виробниками/постачальниками та перекладання ними на ОСББ та ЖБК своїх обов'язків» N 8/4-843 від 23.10.2008 року, житлово-будівельні кооперативи створювалися з метою забезпечення житлом членів кооперативу та членів їх сімей, а також подальшої експлуатації та управління будинком житлово-будівельного кооперативу (Примірний статут житлово-будівельного кооперативу, затверджений постановою Ради Міністрів УРСР від 30.04.85 р. N 186). Тобто, Житлово-будівельний кооператив не є суб'єктом господарювання, предметом діяльності якого є надання відповідних житлово-комунальних послуг та який може забезпечити виконання обов'язків, визначених у частині другій статті 21 Закону України «Про житлово-комунальні послуги».

Стаття 29, згаданого Закону, хоча і передбачає особливості укладання договорів у багатоквартирних будинках, а саме, що договір на надання житлово-комунальних послуг у багатоквартирному будинку укладається між власником квартири, орендарем чи квартиронаймачем та балансоутримувачем або уповноваженою ним особою: у разі якщо балансоутримувач не є виконавцем, він укладає договори про надання житлово-комунальних послуг з іншим виконавцем, але механізму застосування такої процедури немає, і в типових договорах відсутні варіанти для юридичної особи - споживача. При цьому типовими договорами про надання житлово-комунальних послуг, затвердженими постановами Кабінету Міністрів України від 05.07.2006 р. N 938 (послуги з газопостачання), від 21.07.2005 р. N 630 (послуги з централізованого опалення та водопостачання), від 12.07.2005 р. N 560 (послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій), чітко визначено, що власник приміщення (тільки фізична особа) одночасно є споживачем послуг. Тобто, у випадку укладання договорів на житлово-комунальні послуги слід дотримуватися умов типових договорів, затверджених відповідними постановами Кабінету Міністрів України, відхилятися від яких не можна. Типовими договорами передбачені такі сторони, як споживач (фізична особа) та виконавець послуг (юридична особа, що виконує та/або надає житлово-комунальні послуги, тобто у випадках, коли надання таких послуг є предметом його діяльності).

В даному разі слід вказати на те, що по цивільній справі № 2-566 Житлово-будівельний кооператив «Чайка» просив суд стягнути з Ткаченко Людмили Павлівни суму боргу за спожиту теплової енергії, яка нібито виникла у останньої в період з 2007 року по 2010 рік. Але частина спірної грошової суми вже була стягнута з Ткаченко Романа Анатолійовича за Наказом Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 06 лютого 2009 року по справі № 2н-200/09. Зазначеним судовим наказом була стягнута заборгованість за спожиту теплову енергію в період з 05.02.2006 року по 05.02.2009 року. Таким чином, власниками теплової енергії, яка начебто поставлялася до квартири № 119, одночасно вважають себе дві юридичні особи, а саме Дочірнє підприємство обласного комунального підприємства «Дніпротеплоенерго» - «Новомосковськтеплоенерго» (код ЄДРПОУ 03342190, адреса: 51200, Дніпропетровська область, місто Новомосковськ, вулиця Червоноармійська, будинок 11А) та Житлово-будівельний кооператив «Чайка», при наявності не відміненого наказу суду та наданого Позивачем Договору на відпуск теплової енергії № 170 від 15 вересня 2007 року.
11. Житлово-будівельний кооператив «Чайка» звернувся до суду з позовною заявою (справа № 2-566), яка містить в собі посилання на прізвище, ім’я та по батькові споживача, а також інформацію про його місце проживання. Крім того, Житлово-будівельний кооператив «Чайка» розповсюджує серед мешканців будинку № 4 по вулиці Велика Ковалівка та в органи місцевого самоврядування інформацію про борг за начебто надані житлово-комунальні послуги до квартири № 119, та який належить саме Ткаченко Людмилі Павлівні.

Відповідно до Закону України «Про захист персональних даних» від 01.06.2010 року № 2297-VI (набрав чинності з 01 січня 2011 р.), зазначена інформація є персональними даними - сукупністю відомостей про фізичну особу, а саме про споживача Ткаченко Людмилу Павлівну.

Отже, виходячи з вище викладеного, та враховуючи те, що Статутом Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» не передбачено видів господарської діяльності, в зв’язку з якими виникає необхідність зі збирання, реєстрації, накопичення, зберігання, адаптування, зміни, поновлення, використання і поширення (розповсюдження, реалізації, передачі), знеособлення, знищення відомостей про фізичну особу, Ткаченко Людмила Павлівна ідентифікована Житлово-будівельним кооперативом «Чайка» саме як споживач житлово-комунальної послуги.

Але Житлово-будівельний кооператив «Чайка», в порушення вимог Закону України «Про захист персональних даних», до наступного часу не одержано від Ткаченко Людмили Павлівни згоду на використання персональних даних щодо останньої. В свою чергу, згоду осіб, чиї дані містяться в базі даних, необхідно отримати незалежно від часу створення бази даних. Таким чином, навіть у випадку, якщо володілець (Житлово-будівельний кооператив «Чайка») бази даних не використовує вміщену в ній інформацію, а лише зберігає таку інформацію, він зобов’язаний отримати згоду на таку дію. А отже, єдиним шляхом узаконення дій зі збирання, реєстрації, накопичення, зберігання, адаптування, зміни, поновлення, використання і поширення (розповсюдження, реалізації, передачі), знеособлення, знищення відомостей про Ткаченко Людмилу Павлівну є укладення договору про надання житлово-комунальних послуг відповідно до форми та змісту типового договору про надання послуг, затвердженими відповідними постановами Кабінету Міністрів України.
12. В порушення статті 10 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» та на підтвердження відповідності дотримання вимог кодексів, існуючої практики, стандартів, нормативів, норм, порядків і правил, ЖБК «Чайка», як виконавцем зазначених видів житлово-комунальних послуг, не отримані сертифікати відповідності якості житлово-комунальних послуг та ліцензії згідно із законом.
13. Відповідно до статті 21 Закону України «Про захист прав споживачів», права споживача вважаються в будь-якому разі порушеними, якщо:

- при реалізації продукції будь-яким чином порушується право споживача на свободу вибору продукції;

- при реалізації продукції будь-яким чином порушується свобода волевиявлення споживача та/або висловлене ним волевиявлення;

- будь-яким чином (крім випадків, передбачених законом) обмежується право споживача на одержання необхідної, доступної, достовірної та своєчасної інформації про відповідну продукцію;

- споживачу реалізовано продукцію, яка є небезпечною, неналежної якості, фальсифікованою;

- ціну продукції визначено неналежним чином;

- документи, які підтверджують виконання договору, учасником якого є споживач, своєчасно не передано (надано) споживачу.

Встановлення ж будь-яких переваг, застосування прямих або непрямих обмежень прав споживачів не допускається, крім випадків, передбачених нормативно-правовими актами.

Отже, вимагаючи з мешканців будинку оплатити послуг за економічно необґрунтованими і не затвердженими відповідно до законодавства тарифами, а також послуги, які він взагалі не має права надавати, Житлово-будівельний кооператив «Чайка» порушує права споживачів житлово-комунальних послуг, що мешкають в будинку № 4 по вулиці Велика Ковалівка, встановлені статтями 20, 26 Закону України «Про житлово-комунальні послуги».
Всі вище зазначені обставини свідчать про наявність в діях голови правління Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» та осіб, які здійснюють нагляд за діяльністю Житлово-будівельного кооперативу «Чайка», складу злочину, передбаченого статтею 190 та відповідно статтею 367 Кримінального кодексу України).
За рішенням суду, яке буде ухвалене за наслідками судового розгляду та з урахуванням матеріалів цивільної справи № 2-251/11, що знаходяться в провадженні Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області (суддя Крохмалюк І.П.), у Ткаченко Людмили Павлівни виникне право заявити вимогу до Виконавчого комітету Новомосковської міської ради щодо визнання бездіяльності протиправною та зобов’язання останнього вчинити певні дії. Таким чином, виникає необхідність у залученні до участі у справі Виконавчого комітету Новомосковської міської ради в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні ЖБК «Чайка».

На підставі вище викладеного, відповідно до положень Закону України «Про житлово-комунальні послуги», Закону України «Про захист прав споживачів», Цивільного кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України,



П Р О Ш У:


  1. Прийняти позовну заяву до розгляду.

  2. Визнати фінансово-господарську діяльність Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» з надання житлово-комунальних послуг з централізованого постачання гарячої води та централізованого опалення, а також вивезення побутових відходів тощо; з надання житлово-комунальних послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій (прибирання внутрішньобудинкових приміщень та прибудинкової території, санітарно-технічне обслуговування, обслуговування внутрішньобудинкових мереж, утримання ліфтів, освітлення місць загального користування, поточний ремонт, вивезення побутових відходів тощо; з надання житлово-комунальних послуг з управління будинком, спорудою або групою будинків (балансоутримання, укладання договорів на виконання послуг, контроль виконання умов договору тощо); з надання житлово-комунальних послуг з ремонту приміщень, будинків, споруд (заміна та підсилення елементів конструкцій та мереж, їх реконструкція, відновлення несучої спроможності несучих елементів конструкцій тощо) – незаконною.

  3. Зобов’язати Житлово-будівельний кооператив «Чайка» припинити здійснення фінансово-господарської діяльності з надання житлово-комунальних послуг з централізованого постачання гарячої води та централізованого опалення, а також вивезення побутових відходів тощо; з надання житлово-комунальних послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій (прибирання внутрішньобудинкових приміщень та прибудинкової території, санітарно-технічне обслуговування, обслуговування внутрішньобудинкових мереж, утримання ліфтів, освітлення місць загального користування, поточний ремонт, вивезення побутових відходів тощо; з надання житлово-комунальних послуг з управління будинком, спорудою або групою будинків (балансоутримання, укладання договорів на виконання послуг, контроль виконання умов договору тощо); з надання житлово-комунальних послуг з ремонту приміщень, будинків, споруд (заміна та підсилення елементів конструкцій та мереж, їх реконструкція, відновлення несучої спроможності несучих елементів конструкцій тощо).

  4. Зобов’язати Житлово-будівельний кооператив «Чайка» знеособити персональні дані Ткаченко Людмили Павлівни шляхом їх знищення.

  5. Постановити окрему ухвалу суду про вжиття заходів щодо усунення причин та умов порушень Закону України «Про житлово-комунальні послуги».


Додатки:

1. Копія Довіреності від 06 серпня 2010 року.

2. Копії Позовної заяви з додатками для Відповідача та Третьої особи.

3. Копія Свідоцтва про право власності на житловий будинок від 31 січня 1994 року.

4. Копія 1, 2, 3, 12, 13 сторінок Паспорту громадянина України з відміткою реєстрації місця проживання.

5. Копія Свідоцтва про розлучення.

6. Копія Статуту Житлово-будівельного кооперативу «Чайка».

7. Фотокопія Довідки з єдиного державного реєстру підприємств та організацій України № 780 Житлово-будівельного кооперативу «Чайка».

8. Фотокопія Договору на відпуск теплової енергії № 170 від 15 вересня 2007 року.

9. Копія Позовної заяви Житлово-будівельного кооперативу «Чайка» та уточнення до неї з додатками.

10. Квитанція про сплату

28 травня 2012 року

Представник Р.А. Ткаченко